前言

自由开源软件（Free and OpenSource Software, FOSS）是自由软件（Free Software）和开源软件（Open Source Software）的统称。20世纪80年代麻省理工学院的理查德·斯托曼创建了自由软件基金会（Free SoftwareFoundation），开源软件从自由软件发展而来，1998年埃里克·史蒂文·雷蒙德等人成立开源倡议组织（Open Source Initiative），推进开源软件的发展。正如理查德·斯托曼所说，“自由软件”和“开源”基本上指的是同一范围的程序。

自由软件运动重视自由的原则，其定义的四个基本自由度包括：0：无论用户出于何种目的，必须可以按照用户意愿，自由地运行该软件；1：用户可以自由地学习并修改该软件，以此来帮助用户完成用户自己的计算。作为前提，用户必须可以访问到该软件的源代码；2：用户可以自由地分发该软件的拷贝，这样就可以助人；3：用户可以自由地分发该软件修改后的拷贝。借此，用户可以把改进后的软件分享给整个社区令他人也从中受益。作为前提，用户必须可以访问到该软件的源代码。 FSF列出的自由许可证至少有90种之多。

而OSI的开源理念重视实用优势，开源不仅仅意味着访问源代码，开源软件的分发条款必须在以下方面符合标准：1. 免费再分发；2. 源代码；3. 衍生作品；4. 作者源代码的完整性；5. 不歧视个人或群体；6. 不歧视应用领域；7. 许可的分发；8. 许可证不得特定于产品；9. 许可不得限制其他软件；10. 许可必须保持技术中立。被OSI认定的开源许可证至少有110种。

根据许可证内容的不同，FOSS许可证通常分为宽松许可证和著佐权许可证。

宽松许可证不要求公开源代码，并且也不要求再分发时以相同的许可证进行分发，只需要按照许可证中对于声明的要求分发即可。典型的宽松许可证包括MIT、BSD、Apache-2.0等。

著佐权许可证除了宽松许可证对于声明的要求之外，还要求基于开源代码的程序在再分发时必须公开源代码，并且必须以相同的许可证分发，该类许可证的典型代表是GPL。

著佐权许可证中又有比GPL的许可条件更强的强著佐权许可证，以及更弱的弱著佐权许可证。强著佐权者如AGPL，要求即使在SaaS情形下利用软件通过网络提供服务也必须公开源代码；弱著佐权者如LGPL，开源代码之外的新增代码不需要采用同样的许可协议发布。

无论哪种许可证，在法律上都是权利人授予的许可，对于许可证的违反都会面临相应的法律责任。FOSS的“自由”体现为通过知识产权许可给予的自由，而不是自由到没有知识产权。著佐权软件首先是有版权的，同时该软件的发布条款赋予所有人有使用、修改和重新发布程序的代码及其衍生作品的权利，但要求在这个过程中满足许可证条款的要求，这样的条款具有法律效力，从而实现了代码和自由权利在法律上的不可分割。

各国著作权法及相关法律体系不同，因此对于FOSS的规制存在或多或少的差异。本报告概述了在中华人民共和国司法领域内FOSS相关的软件著作权、软件许可合同、反垄断、以及网络安全相关的法律问题。第一部分涉及可适用的法律规定和已有的相关案例；第二部分涉及合同法相关问题，特别是关于FOSS许可证的合同性质、FOSS许可条款的解释和有效性、 FOSS许可协议的违约责任等；第三部分涉及FOSS的版权方面，例如关于FOSS许可证的撤销、FOSS的演绎作品、FOSS许可的终止和侵权责任等；第四部分涉及FOSS的反垄断法问题；第五部分设计FOSS的网络安全法问题。

我国“十四五”规划要求完善开源知识产权和法律体系，鼓励企业开放软件源代码、硬件设计和应用服务，体现了政府对于开源发展的高度重视。本报告希望通过对于开源软件相关法律问题的梳理，能为开源软件的发展有所裨益。

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https://www.gnu.org/philosophy/open-source-misses-the-point.html

https://www.gnu.org/philosophy/free-sw.html

https://www.gnu.org/licenses/license-list.html

https://opensource.org/docs/definition.php

https://opensource.org/licenses/alphabetical

本报告中除引文中按照原始引用或特别指明外，不严格区分自由软件、开源软件，统称为FOSS。

http://tppckte.org.cn/2021-08/04/content_77671903.html, April 6th, 2022.